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众发彩票客服端--监管部门“责令改正”的通知与网络服务

2019年11月13日 21:31:57来源:众发彩票客服端编辑:乐宝彩票官方

“拒不改正”的主观要素。“拒不改正”反映了网络服务提供者对危险结果积极追求或者放任的态度,因此不作为的心理要素只能是故意。因此,实践中,认定网络服务提供者是否“拒不改正”,应当考虑网络服务提供者是否具有依照监管部门提出的要求,采取相应改正措施的能力。具体来说,作为能力的评定需以案发当时的技术水平为限,以经营相同或相似业务、营业规模相近的网络服务提供者的普遍技术水平为基准。对于确实因为资源、技术等条件限制,网络服务提供者没有或者一时难以达到监管部门要求的,不能认定为是本款规定的“拒不改正”。如果网络服务提供者面临“采取及时、充足的改正措施仍未能阻止危害结果的发生”或“即使采取技术措施也不能阻止结果发生”两种情形,应当认为无结果回避可能性。

拒不履行信息网络安全管理义务罪中“责令改正”的法律定位拒不履行信息网络安全管理义务罪的主体是网络服务提供者。根据刑法第286条之一的规定,网络服务提供者构成该罪必须符合三个要件:一是不履行法律、行政法规规定的信息网络安全管理义务;二是经监管部门责令改正而拒不改正;三是拒不改正的行为导致特定危害后果的发生。对于“监管部门责令采取改正措施”立法的合理性学界曾经有过争议,但是,从教义学角度来说,更需要探讨的是“责令改正”的构罪地位、形式要求和实质内容。

“拒不改正”的客观标准。“拒不改正”针对的只能是合法正当的责令改正命令。而非法定的机构、个人或者超出其监管范围的网络监管部门的责令改正措施,网络服务提供者没有义务遵守。所以,拒绝接受非法定机构或者超出管辖范围的监管部门提出的所谓“责令改正”的通知或指令,不属于本罪构成要件所要求的“拒不改正”。“责令改正”的形式合法性依据相关行政法规的程序要求判断,如果出现对“责令改正”的内容合法性判断上的分歧,应当由审判机关依据法律、法规的规定和相关刑法学理论进行评价。

本报记者李博记者从市交通委获悉,3000余人奋战8个昼夜,历经192小时的八通线拨线及信号改造工程于11月2日夜间顺利收官,从今天首班车起全线恢复正常运营。

“责令改正”的限定作用。网络安全法第47条规定:“网络运营者应当加强对其用户发布的信息的管理,发现法律、行政法规禁止发布或者传输信息的,应当立即停止传输该信息,采取消除等处置措施,防止信息扩散,保存有关记录,并向有关主管部门报告。”可见,一定的义务筛选机制正好能够满足该要求,监管部门根据法定职责对网络服务提供者的义务进一步限制,因此,“监管部门责令改正”之规定是不作为犯罪中作为义务来源的组成部分。监管部门责令网络服务提供者实施改正措施,这种命令会具体化、个别化地为网络服务提供者设定网络安全管理义务,符合罪刑法定明确性的要求。此外,通过行政责令进而规定义务违反行为将会导致刑罚处罚的后果,亦是对网络服务者履行相关安全管理义务的反向激励,对提高其主动预防犯罪具有积极意义。

本罪的刑罚适用。对于拒不履行信息网络安全管理义务罪的刑罚适用应当充分考虑构成要件的全部事实、犯罪性质、犯罪情节以及社会危害程度。特别是对于单位犯罪的双罚条款,适用时更应谨慎。目前,关于网络空间管理的法律法规越来越完善,相应的网络服务企业的监管责任也越来越明确,本罪的行政前置化设定正是基于企业和政府合作治理的理念,紧密整合惩治与预防措施,在促进互联网行业发展的同时,完善信息网络空间的治理。

本罪的既未遂形态。对于本罪是否存在未遂形态,理论上有争议。笔者认为,本罪不存在未遂,只能成立既遂。本罪中客观要素中的“拒不改正”要求行为人主观上具有故意,成为网络服务提供者着手的标志。如果存在未遂犯,那么必须是没有发生上述规定的严重后果,但是,没有发生这些严重后果不成立本罪,遑论犯罪未遂。另外,即使网络服务提供者有不作为,如果没有“责令改正”的行政命令,就算发生严重后果,也不构成本罪。监管部门“责令改正”的通知与网络服务提供者实施改正措施确实会有一定的时间期限,但是这个期限仍然只能区分罪与非罪:网络服务提供者及时采取措施,则不成立犯罪;超出期限,网络服务提供者仍然拒不改正,则成立犯罪。

(作者单位:上海立信会计金融学院法学院,河南省郑州市管城回族区人民检察院,南京市秦淮区人民法院)

为确保此次八通线南延拨线及信号改造工程安全、高效地在既定的192小时、8天时间内顺利完工,市交通委要求北京市轨道交通建设有限公司和北京市地铁运营有限公司组织参建单位反复研究、推演、论证,充分考虑人员、材料、机械困难和极端天气影响等不利因素,对施工期间的路基、轨道、通信、信号、供电、雨棚及声屏障施工调试工作和运营前项目验收、冷滑试验、热滑试验、动车调试等工作按照关键线路进行了综合排布,反复推演。施工过程中所需的所有设备、线缆、钢轨、道砟、轨枕等材料均按照120%配备,并制定完成了风险分析与应急预案、土桥站至九棵树站停运期间周边公共交通的保障方案,力争做到施工“万无一失”,对周边乘客的影响“降到最低”。

拒不履行信息网络安全管理义务罪中“拒不改正”的责任基础“拒不改正”是网络服务提供者构罪与否的判定标准,指网络服务提供者收到法定监管部门责令采取改正措施的通知、指令等而拒绝接受,并且不采取改正措施,继续维持其违反作为义务的不作为状态。

此次改造工程后,八通线南延段将在年底开通试运营,八通线的终点站由目前的土桥站延伸至地铁7号线环球影城站。同时,八通线全线启用新的信号系统,将具备再次缩短发车间隔的条件。

改造工程自10月26日零时启动,全市3000余交通人奋战在施工、保障一线,分秒必争,建设施工和地铁运营单位通力合作,每日至少召开一次研判会,每小时报送进展信息,随时沟通工程难点,确保按计划、按时间节点推进工期。

信号升级帮八通线突破发车间隔极限升级后的全新CBTC系统,可使八通线的运行更加安全,运营效率大幅提升,最小运营间隔将具备达到2分钟的条件。

“责令改正”的形式要求。根据网络安全法规定,国务院电信主管部门、公安部门和其他有关机关依照本法和有关法律、行政法规的规定,在各自职责范围内负责网络安全保护和监督管理工作。“责令采取改正措施”应当是上述部门针对相关网络服务提供者在安全管理方面存在的问题依法提出的各项具体修正手段和防范要求。所有上述部门的任何责令改正命令都是拒不履行信息网络安全管理义务罪的义务来源,必须各自依照法律、行政法规的规定,在各自的领域内对网络服务提供者是否履行安全管理义务进行具体的监督管理,共同保障网络空间的秩序。

陈萍◇认定网络服务提供者“拒不改正”,应当考虑网络服务提供者是否具有依照监管部门提出的要求,采取相应改正措施的能力。“拒不改正”针对的只能是合法正当的责令改正命令,否则,网络服务提供者没有义务遵守。

据介绍,全封闭雨棚及声屏障跨既有线部分合计长245米,此部分工作必须在停运期间完成,否则八通线恢复运营以后施工难度极大。因此在开工之前,施工方就与轨道、电气等专业单位进行了严密推演,力求在施工过程中做到按计划推进、分作业面实施。但10月28日的大风天气,给吊装施工带来了极大的安全隐患,为确保安全,施工单位不得不放慢了工程进度。大风天气过后,建设单位严格按照规程吊装,现场监理、安全员全程盯控,在不影响拨线施工整体进度的情况下,分秒必争,追赶工期,最终如期完成了既定目标。

八通线今起正常运营

到年底八通线南延段开通之后,公交集团也将根据沿线客流变化,做好跟地铁接驳,对附近公交线网进行调整,方便市民出行。

争分夺秒抢回大风突袭延误工期为改善乘客乘车环境,同时降低地铁列车行驶过程中对周边居民区的噪音影响,此次施工过程中,交通部门同步进行了全封闭雨棚及声屏障的安装工程。

但10月28日突如其来的一场大风天气,打乱了工程的正常进度。雨棚及声屏障安装工程一度受阻,导致工期延后。

拨线工程192小时完工昨天下午5点,记者在地铁土桥站看到,两列测试列车正在拨线路段上来回行驶。据工作人员介绍,目前线路正在进行动态测试,列车驾驶员也将熟悉新道岔的变化。

拒不履行信息网络安全管理义务罪司法适用的界限确立刑法修正案(九)将网络服务提供者的不作为正式纳入到了刑法领域进行规制,完善了网络安全的刑事治理体系。司法实践中,若要充分发挥刑事法网的威力,必须关注拒不履行信息网络安全管理义务罪的适用疑难问题。

据介绍,今天地铁八通线恢复运营之后,新的信号系统将会启用,不过线路将暂时还按照停运前的列车运行图运营。等到信号系统稳定后,将会对运营间隔适时进行缩短。

地铁八通线南延段将于今年年底正式开通试运营。八通线南延段是由原八通线终点站土桥站南延至环球影城站,增设施园站、环球影城站2座车站,全长4.5公里,南延段开通试运营后,八通线将在原有18.9公里基础上延长至23.4公里,线路延伸至未来建成的环球影城度假区。

“拒不改正”的损害后果。根据刑法规定,网络服务提供者拒不采取改正措施导致危害后果发生的,才能追究其刑事责任:(1)致使违法信息大量传播。网络服务提供者拒不采取改正措施,造成违法信息大量传播本身就是其行为造成的危害后果,只要事实上造成了违法信息大量传播,即可构成本罪。(2)致使用户信息泄露,造成严重后果的。“用户信息”主要包括关于用户基本情况信息、用户的行为类信息、反映和影响用户行为和心理的相关信息。(3)致使刑事案件证据灭失,情节严重的。“情节严重”的判断应结合涉及的案件的重大程度、灭失的证据的重要性、证据灭失是否可补救等因素。(4)其他严重情节。这是一项兜底规定,需参考本款前三项规定的情形中造成的社会危害程度,结合行为人拒不采取改正措施给公民合法权益、社会公共利益以及国家利益造成的危害后果的具体情况认定。

“责令改正”法律定位与“拒不改正”责任基础

“责令改正”的实质内容。“责令改正”是一种行政命令,其内容则需要具体情况具体分析,网络服务提供者可能没有严格执行相关安全管理制度等等。相对应地,责令改正的内容主要包括要求采取临时性补救措施,比如,删除信息、关闭服务、责令停业整顿或者暂时关闭网站等。但是,依法行政原则要求:责令的内容需明确指出网络服务提供者的何种行为违反了何种法律、行政法规的规定;需明确网络服务提供者所采取改正措施达到何种效果、需明确改正措施的执行期限,否则无法判断网络服务提供者是否已经履行其义务。

◇对于拒不履行信息网络安全管理义务罪的刑罚适用应当充分考虑构成要件的全部事实、犯罪性质、犯罪情节以及社会危害程度。特别是对于单位犯罪的双罚条款,适用时更应谨慎。

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